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📘#月旦民商法雜誌第71期

【當期企劃】國際公約的適用與執行

ℹ離岸信託的準據法
──海牙信託公約在英國法院裁判的適用／陳榮傳

ℹ海牙判決承認與執行公約評析／許耀明

ℹ《新加坡調解公約》與投資爭端和解協議的執行／漆彤

【法學論述】
ℹ從公司之合併與分割論股東與債權人的保護
──以股份收買請求權為中心／王文宇

ℹ論受僱人之執行職務
──評最高法院108年度台上字第2195號民事判決／林更盛

ℹ臺灣民法繼承編之修訂／戴瑀如

ℹ訴訟標的理論視野下的民法典第186條規範問題研究／陳界融

ℹ專業委員制度施行對醫療訴訟之影響／陳學德、陳宜縼

ℹ好公司為什麼被迫解散
──有限公司司法解散制度的理性反思與規則建構／樓秋然
　
　
【當期企劃】
　　在國際貿易交流頻繁的時代，國際公約扮演重要的規範調整功能，有助於國際間交易之進行。國際公約之發揮功能，繫於各國對於公約的積極適用及完善執行。因此，對於國際公約如何確實適用，並予以有效執行，影響各種國際公約是否得以有效發揮其功能。因此，本期企劃以「國際公約的適用與執行」為題，邀請兩岸學者發表大作。
　　首先，陳榮傳教授就離岸信託的準據法，指出海牙信託公約條文的理解與適用，及本公約是否應適用於特定的法律問題，有時還是發生疑義。本文將本公約譯為中文，再以英國法院一則案件的三審裁定為例，觀察本公約在具體個案的適用情形，對本公約之適用，提出案例討論。
　　其次，關於外國法院裁判的承認與執行，各國已有既定的成文法或判例法，以促進當事人既得權之保障，避免國際間訴訟重複繫屬之訟累與彼此間可能產生判決之不一致。許耀明教授就海牙國際私法會議新近通過的「民商事判決承認執行公約」，介紹其主要規範，並分析其利弊得失，以為後續修法的參考。
　　最後，《聯合國關於調解所產生的國際和解協議公約》，鼓勵透過調解方式解決商事爭議，並為各國提供跨境執行調解所生國際和解協議的一致標準。漆彤教授認為，調解適用於投資爭端的最大挑戰，來自於和解協議的執行難題。《新加坡調解公約》的生效有望緩解這一困境，惟需考察具體投資爭端和解協議是否屬《公約》的適用範圍，且和解協議可否得到救濟，還受制於執行地國程序規則和公約規定的條件。
　　
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【實務見解。分享】

⭐️最高法院民事大法庭裁定108年度台上大字第980號

＃在一試的國際私法有可能會被命題

＃能多拿一題是一題

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📍載貨證券背面所記載有關準據法約款之效力為何？

👉載貨證券背面所記載有關準據法之約款，對於託運人、運送人及
載貨證券持有人均有拘束力。

#大家時間寶貴直接結論先上

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（一）涉外民事法律適用法於99年5月26日修正前，雖無如現行同法第43 條關於因載貨證券而生之法律關係之準據法規定。惟載貨證券屬具物權效力之有價證券，亦有運送契約成立生效之證明效力，該證券雖由運送人或船長簽發，然係因受託運人之請求而為，一般海運實務，除有特殊情況，託運人對於載貨證券背面記載有關準據法約定，係屬重要約定事項，於貨物交付託運前，非無知悉該約款之機會，且於交付運送收受載貨證券時，如有異議可請求更正，或要求取回貨物，茍不予聞問，且將之轉讓予受貨人，其託運及轉讓載貨證券之過程，包括尋找託運對象、與運送人洽商運送事宜、交付託運貨物、收受載貨證券一連串動作，對載貨證券背面有關準據法約款，自非單純沈默，而達於默示同意該約款之效力。

（二）況從海商法第61條，載貨證券記載條款、條件或約定，非係免除運送人或船舶所有人對於因過失或海商法規定應履行之義務而不履行者，其條款、條件、約定，仍屬有效之反面解釋以觀，亦應解為系爭約款有拘束雙方當事人之效力。並揆以海運實務及載貨證券之流通性，尤應認有關準據法之記載，係雙方當事人之約定，修正前涉外民事法律適用法，雖無現行法第43條之規定，惟本於相同法理，修正前有關準據法適用，亦應為相同之解釋。

（三）末者，載貨證券持有人既係據該證券行使權利，關於準據法，自應依該證券所載有關準據法文義決之，以維持法律適用之明確及一致性。是載貨證券背面所記載有關準據法之約款，對於託運人、運送人及載貨證券受讓人（持有人），應均有拘束力。

Joe：「美國科技四巨頭都發布財報，財報整體看起來，科技股今年表現很強勢，其實還是有其基本面支撐的」

Amazon公布第二季財報，由於疫情帶動線上購物和雲端需求，營收獲利輕鬆超越預期，不僅營收實現40%年增率，獲利更創下新高。

營收報889.1億美元，年增40%，優於Refinitiv預期的815.6億美元
稀釋後EPS報10.30美元，遠高於Refinitiv預期的1.46美元
營業利益報58億美元，優於2019年同期的31億美元
淨利報52億美元，遠優2019年同期的26億美元
營運現金流報512億美元，年增42%
自由現金流報319億美元，優於2019年同期250億美元
AWS報108.1億美元，年增29%，低於Refinitiv估計的109.5億美元。與第一季的33%年增率相比有所放緩
北美銷售額554.4億美元，2019年同期為386.5億美元
國際銷售額226.7億美元，2019年同期為163.7億美元
訂閱服務60.2億美元，年增29%，其他部門(廣告業務為主)報42.2億美元，年增41%
Amazon執行長Jeff Bezos指出，這是相當不尋常的一季，我對我們全球員工相當自豪與感激，公司一如預期地在第二季的防疫成本上耗費超過40億美元，以確保員工安全，並在需求強勁期間完成訂單交貨，Bezos曾在今年第一季的財報聲明中宣布，第二季獲利將全數用於防疫上，然而Q2電商平台銷售額激增，反而讓Amazon第二季利潤創下歷史新高，達到52億美元。

財務長Brian Olsavsky表示，消費者需求不斷攀升，這情形在Prime會員上更明顯。Amazon第二季的消費者需求出現驚人變化，因為疫情封鎖令許多消費者湧入平台採購消費品和雜貨，儘管這些商品對公司來說並不是「超高利潤」的產品，與年底的感恩節與聖誕節購物旺季比起來，往年Amazon第二季銷售額相對地疲軟，而目前Amazon已動用到2021年才需要的配送中心能力，來滿足過多的訂單需求，但他表示到Q3、Q4時可能無法支應，「我們已經盡全力應對挑戰」。

Amazon計畫在第三季斥資數10億美元於防疫相關成本中，且公司證實，今年的Prime Day優惠促銷活動將於第四季進行，確切日期尚未提供，但第三方賣家已被通知要將10月5日空下來作為潛在時間表，第二季的日常雜貨雜貨銷售較2019年同期成長三倍，為此Amazon將其配送能力提高160%以上，在全國各地新增取貨地點，更在過去幾個月雇用約17.5萬名員工，Q2的第三方銷售較2019年同期成長52%，超過Amazon第一方銷售的年增率48%的成長。

Amazon過去一年來的營運現金流成長42%，達到512億美元，相比2019年同期為360億美元；過去一年來自由現金流年增27%，增加至319億美元，相比2019年同期為250億美元。

Apple會計年度第3季財報，營收年增11%至597億美元，締造歷年Q3歷史紀錄，每個部門和各地區營收都有所成長，反映防疫封鎖期間強勁的居家辦公和遠端學習需求，Apple並宣布分拆股票，1股拆成4股，8月底生效，考量到疫情的不確定性，Apple周四依然未提供財測；財務長Luca Maestri則表示，預料秋季iPhone供應將延遲幾個禮拜，比往年晚幾個禮拜，這或許代表市場高度矚目的iPhone12得等到10月而非9月亮相。Apple往年都在9月發表新手機，但中國武漢肺炎打亂時間表，也提高商務旅行難度。

財報稀釋後EPS：年增18%至每股2.58美元vs Refinitiv預期的2.04美元
營收：597億美元vs Refinitiv預期的522.5億美元
iPhone營收：年增1.66%至264.18億美元vs Refinitiv預期的223.7億美元
Mac營收：年增21.6%至70.79億美元
iPad營收：年增31%至65.82億美元
可穿戴設備、家用設備和配件營收(含AirPods、AppleWatch)：年增16.7%至64.5億美元
服務營收(含iCloud、AppleMusic)：年增14.8%至131.56億美元vs Refinitiv預期的131.8億美元
Apple上季營收年增11%至567億美元，是Apple歷年Q3最佳成績，輕鬆超越分析師預測522.5億美元；稀釋後每股獲利2.58美元，年增18%。Q3往往是Apple全年較疲軟的一季，6月為止一季正是疫情肆虐、多國實施防疫封鎖措施期間，Apple許多門市也被迫關係，但依然有許多人為了保持和親友或同事間的聯繫，添購Apple產品或使用Apple服務。

Apple主要產品線營收都比2019年同期成長，Apple營收在4月遭遇打擊，不過5月和6月開始回升，因為4月推出的平價手機iPhone SE表現強勁，這或許和美國等地的經濟刺激措施陸續到位有關，表現低迷一段時間的iPad和Mac在上季銷售也攀升，反映遠距辦公和遠距學習熱潮，Apple已經提前實現內部目標：服務部門年營收500億美元，宣布提前六個月實現目標，讓服務部門營收增為2016年度的兩倍。

各地區營收表現
美洲：270.18億美元(2019年同期250.56億美元)
歐洲：141.73億美元(2019年同期119.25億美元)
大中華：年增2%至93.29億美元(2019年同期91.57億美元)
日本：49.66億美元(2019年同期40.82億美元)
亞太其餘地區：41.99億美元(2019年同期35.89億美元)

截至6月底，Apple手中持有1938.2億美元現金，金額高於Q2。

Google母公司Alphabet第二季財報獲利優於預期，但營收卻創公司史上首次下滑，反映中國武漢肺炎讓經濟成長放緩，廣告商撤回支出，財務長表示，搜尋營收在第二季尾回升，但不確定此趨勢能否持續。

稀釋後EPS：10.13美元(non-GAAP)vs8.21美元(Refinitiv調查)
營收：年減2%至383億美元vs.373.7億美元(Refinitiv調查)
純益：69.6億美元
YouTube廣告營收：38.1億美元vs.37.8億美元(StreetAccount估計)
Google Cloud營收：30.1億美元vs.30.6億美元,(StreetAccount估計)
流量獲取成本(TAC)：66.9億美元vs66.7億美元(StreetAccount估計)

財務長Ruth Porat表示，第二季末消費者返回使用更多「商業性質」搜索查詢，廣告商也開始提高他們的搜尋支出，所以第二季搜尋營收與2019年同期打平，然而，她警告，這些趨勢很難衡量是否會持續下去，由於全球宏觀環境明顯不確定，現在就衡量近期趨勢的持續性還太早了，由於中國武漢肺炎大流行以及廣告市場整體趨於成熟，Alphabet已將自家行銷支出砍半，且下半年凍結招聘。當時Alphabet執行長Sundar Pichai表示，今年剩餘日子在應對中國武漢肺炎危機下，將針對招聘項目撤回某些投資。

第二季其他營收細項
其他營收：自2019年同期的40.8億美元成長至51.2億美元。(此項目含Pixel一類的硬體以及雲端產品)
其他賭注**：自2019年同期的1.62億美元萎縮至1.48億美元。(此項目含Google以外的子公司，如自動駕駛車公司Waymo、生命科學公司Verily)

**「其他賭注」部門第一季營業虧損11.1億美元
Alphabet第二季新增約4000名新員工，全職員工達127498人(不含約聘人員)。Porat表示，公司將持續降低人力的年率成長，Google還面臨司法部和50名總檢察長對Google公司的搜尋和Android業務進行反壟斷調查，調查最終導向法律訴訟，且涉及Google的搜尋產品到數位廣告市場等，執行長Sundar Pichai表示，審查還會再持續一段時日，公司將會『適應』，Alphabet董事會已授權執行最高280億美元C類股票庫藏股計畫。

Facebook公布第2季財報，營收超越分析師預測區間高標，扭轉今年稍早疫情導致廣告收入大幅下滑的頹勢，Facebook表示，即便遭遇廣告商抵制，7月前三周的廣告營收仍維持和第2季相同成長率，且第3季營收預估成長10%，即使經濟成長減速，Facebook財報顯示廣告商仍願意在第2季提高預算，一改原本觀望的姿態。

Q1財報關鍵數據vs.分析師預期
EPS：1.80美元vs.1.39美元(Refinitiv調查)
營收：187億美元vs.174億美元(Refinitiv調查)
每日活躍用戶數(DAU)：17.9億人vs17億人(FactSet調查)
每月活躍用戶數(MAU)：27億人vs26億人(FactSet調查)
每位用戶營收均值(ARPU)：7.05美元vs.6.76美元(FactSet調查)

Facebook表示，31.4億人每個月至少使用一款Facebook產品，例如Instagram和WhatsApp。為此Facebook持續擴增人力，如今一共雇用52534名員工，年增32%，研究機構Emarketer認為Instagram是Facebook亮麗財報最大功臣，是幫助Facebook度過疫情衝擊的重要角色，Facebook並未揭露Instagram業績，Facebook預期第3季營收成長約10%，優於分析師所估的7.9%。Facebook表示，最新看法已經把經濟波動、廣告商抵制、法規監管納入考量。

Facebook預料未來營運面臨更高挑戰性，例如新制定的「加州消費者隱私法」意味著法規監管趨於嚴格，而且蘋果(AAPL-US)iOS14作業系統將限制各種app追蹤用戶，也將打擊這項過去讓Facebook得以針對不同用戶投放廣告的重要媒介，本季另一個挑戰是來自廣告商的抵制。包括Verizon(VZ-US)、可口可樂(KO-US)在內的廣告商從7月起陸續暫緩在Facebook投放廣告，表達對Facebook處置有害內容和假訊息的不滿。

儘管如此，由於Facebook仍是觸及廣大用戶的平台，加上防疫封鎖期間使用量攀升，顯然讓這家社群龍頭在經濟低迷時期，擁有比同業更強的韌性。Facebook表示，7月前三個禮拜的營收維持在和第2季相同的成長率，這已經把廣告商暫緩支出的因素考量進去。

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