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#裁判時報第109期 📌最高法院難以割捨的職權糾問思惟／陳文貴（臺灣高等法院法官、中國文化大學兼任副教授）
　　
本文探討臺灣刑事訴訟制度，針對最高法院判決，論述有關刑訴法第163條第2項與第379條第10款之關聯性解釋與適用問題，從憲法與國際人權公約所宣示的公正審判原則、無罪推定原則，以及最高法院判決理由。陳文貴老師另外分析涉及訴訟當事人「禁反言法則」等幾個憲法問題，加以分析評釋。希望能達成拋磚引玉，促使刑事司法實務能進一步落實，憲法與國際人權公約所要求，現代刑事訴訟程序理應具備的幾個基本共通原則。
　
✏關鍵詞：職權原則、禁反言法則、國家禁反言、訴訟平等權、公正法院原則、無罪推定原則
　
✏摘要：
臺灣刑事訴訟制度早期沿襲歐陸法的職權糾問審理模式，法院應依職權調查對於被告不利之證據，否則會有應於審判期日調查之證據而未予調查之判決當然違背法令問題。然公正審判原則、無罪推定原則，乃現代民主法治國家刑事訴訟制度之基本原則。基於法律應整體評價解釋適用之法理，屬於舊時代職權糾問審理模式的刑事訴訟法第379條第10款規定，自應參照同法第163條之規定，同採限縮解釋方法，僅限於有利於被告之證據而法院未依職權調查者為限。
　　
✏試讀
🟧職權糾問制度的改革
　
在2002年刑事訴訟制度改革以前，刑訴法受當時日本法與德國法的刑事訴訟制度影響甚為深遠，訴訟制度強調法院之真實發見與正確認定事實及適用法律之職權進行主義。雖然審檢分隸後，檢察官對於被告有利及不利之證據，均應負客觀之注意義務，但審判中仍由審判長依職權調查證據，縱檢察官所舉出之證據，不足使法院憑藉據以就檢察官所主張被告應成立之犯罪產生確信，法院亦應依職權調查證據而為事實之認定，因認證據之調查與蒐集，均屬法院之職權，審判乃偵查之延續，即採所謂職權原則進行之刑事訴訟制度。2002年2月8日修正前（下稱「舊法」）刑訴法第163條第1項即據此規定：「法院因發見真實之必要，應依職權調查證據。」即係在強調，當時刑事訴訟制度所採行的真實發見主義與職權原則。
　
🟧公平正義之維護的調查限制
　
早期最高法院判決見解仍多有執囿於職權糾問主義之思惟，認為刑訴法第163條第2項但書所謂：「於公平正義之維護」，法院「應」依職權調查之，並不區分公平正義之維護，係有利被告或不利被告之證據。是倘遇檢察官對不利於被告之證據，表示不予調查，而法院竟不予調查，逕行判決者，如其係法院應依職權調查之證據，而有補充介入調查之義務時，此項義務，並不因檢察官陳述不予調查之意見，而得豁免不予調查之違誤；甚至亦有判決見解認為，法院應接續自訴人之地位依職權調查證據之判決理由謂：更應主動依職權調查，不能僅以自訴人所舉證據能否使法院得被告有罪確信之心證，作為其判決被告有罪或無罪之唯一論據。
　
🗒全文請見：最高法院難以割捨的職權糾問思惟／陳文貴（臺灣高等法院法官、中國文化大學兼任副教授），裁判時報第109期
　
📕本期目錄：http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=2793
　
　
　
　
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【導讀最新實務－106台上1747判決－偵查階段被告在場權、對質權、通訊監察譯文之證據調查方法】

關鍵字：#發見真實之必要、#對質、#自由裁量權、#被告在場、#通訊監察譯文、#派生證據、#文書證據

最高法院於106年5月31日作成106台上1747判決，此判決對於檢警於偵查階段詢問證人時，被告未在場或未命被告與證人對質是否合法？以及檢警監聽所得錄音內容的譯文，其應踐行的證據調查程序為何，有所闡釋，簡述如下：

Qoute：「…刑事訴訟法第一百八十四條第二項規定：因發見真實之必要，得命證人與他證人或被告對質，亦得依被告之聲請，命與證人對質。而同法第一百九十六條之一第二項雖規定司法警察官或司法警察詢問證人時，準用同法第一百八十四條第二項關於命證人與他證人或被告對質之規定。然上述關於對質之規定，係以『#因發見真實之必要』為前提，且是否命證人與他證人或被告對質，實施刑事訴訟程序之公務員仍有 #自由裁量權，並非絕對必須踐行上述對質程序，此觀諸該法條曰『得』，而非『應』甚明。故檢察官、司法警察官或司法警察於詢問證人時，縱未命該證人與他證人或被告對質，亦不能遽指為違法。…」
→檢警於偵查階段詢問證人時，未使該證人與他證人或被告對質，未違反刑訴法第184條第2項。

Qoute：「…至於同法第二百四十八條第一項前段雖規定，檢察官『訊問證人、鑑定人時，如被告在場者，被告得親自詰問』，惟此係以『#被告在場』為前提，若被告並未在場，自不發生『被告得親自詰問』之問題。再同法條第二項前段雖規定，『預料證人、鑑定人於審判時不能訊問者，應命被告在場』，惟其但書復規定，『但恐證人、鑑定人於被告前不能自由陳述者，不在此限』。故依現行法，並未強行規定檢察官、司法警察官或司法警察必須待被告在場，始得訊問證人或鑑定人，自不發生檢察官、司法警察官或司法警察在偵查中『應』行對質、詰問之問題。…」
→檢警於偵查階段詢問證人時，被告未在場，未違反刑訴法第248條第1項。

Qoute：「…有偵查犯罪職權之公務員，依通訊保障及監察法規定聲請核發通訊監察書所監聽之錄音內容，為實施刑事訴訟程序之公務員依法定程序取得之證據。又依該監聽錄音予以翻譯而製作之通訊監察譯文，乃監聽錄音內容之顯示，為學理上所稱之『#派生證據』，屬於 #文書證據 之一種。倘被告或訴訟關係人對於該譯文內容之同一性或真實性發生爭執或有所懷疑時，法院固應依刑事訴訟法第一百六十五條之一第二項之規定，#勘驗 該監聽之錄音，踐行調查證據之程序，以確認該錄音聲音是否為本人及其內容與通訊監察譯文之記載是否相符，或傳喚該通訊者，或依其他法定程序，為證據調查。然如被告或訴訟關係人對該監聽錄音譯文之真實性並不爭執，即無實施勘驗之必要性。是法院於審判期日倘已踐行證據調查程序，#提示通訊監察譯文供當事人辨認或告以要旨，使其表示意見等程序並為辯論者，所為之調查證據程序即無不合。縱未勘驗該監聽錄音光碟，亦不能謂有同法第三百七十九條第十款所稱應於審判期日調查之證據而未予調查之違法。…」
→檢警依照通保法監聽所得到的錄音內容「譯文」，是錄音內容的「派生證據」，為文書證據之一，如果被告對於譯文內容有爭執，法院應踐行「勘驗」之證據調查程序。如果被告對於譯文內容沒有爭執，法院踐行「書證」之證據調查程序（即提示譯文供當事人辨認或告以要旨）即屬合法。

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判決連結：http://jirs.judicial.gov.tw/FJUD/index_1_S.aspx…
備註：這是一篇刑事訴訟法解析文

➮ 數位收聽：https://umg.lnk.to/Oaeen_WJQG

魚丁糸首張全新專輯《池堂怪談》
億萬導演程偉豪首部影集《池塘怪談》
史無前例 跨界瘋狂計畫 音樂與戲劇互文的命題

從主題曲〈我就奇怪〉，開啟一場奇幻搖滾音樂冒險之旅

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////// 魚丁糸首張專輯試聽（視聽）影集：《池塘怪談》//////
09/10 (五) Netflix 一氣呵成版上線
09/09 (四) EP.9+EP.10 完結篇上演
- 8 pm | myVideo：https://pse.is/3krlcy
- 9 pm | 公視+：https://pse.is/3mgn6a

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////// 魚丁糸首張全新專輯《池堂怪談》//////
7/30開始預購 9/17怪談發行 👉https://umg.lnk.to/Oaeen2021
（預購限定贈品：感謝Follow 糸，超過60頁創刊號《魚丁秘密》Vol. 1）

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魚丁糸團員們從音樂視角上，找來了《紅衣小女孩》系列、《目擊者》、《緝魂》等賣座大片導演導演程偉豪，來放大《池堂怪談》專輯概念上的完整性。從第一首〈我就奇怪〉開始，到最終章〈終點起點〉，魚丁糸將十首歌曲demo、創作概念，以及曲序編排中蘊藏的起承轉合，邀請程偉豪導演發展為《池塘怪談》劇集，新專輯十首歌歌名改編成十集連續劇集，呼應樂團的真實遭遇，從2020年末開始、與團員攜手完成這個史無前例、戲劇與專輯互文的命題。

在整齣《池塘怪談》戲劇當中，時空回到2004年5月30日蘇打綠發表第一首單曲〈空氣中的視聽與幻覺〉那一天，主角們經歷一次又一次關係的崩塌以及青春的逝去．．．且慢，該劇不嚴肅也不是導演慣用的恐怖片手法，而是一部深入淺出的青春荒誕劇！偉豪導演以輕鬆詼諧的手法闡述嚴肅的議題，劇裡更佈下許多跨界合作的深度梗。整齣劇集與魚丁糸創作概念、表現手法相呼應，更是《池堂怪談》專輯概念上必要的“衍生閱讀”

〈我就奇怪〉這首歌曲，最初來自某次魚團聚會當中，一段團員口中「我就奇怪、我們全家都奇怪」的肺腑之言？！進而激發出阿龔創作自嘲式的饒舌與節奏，青峰一聽感應此曲不單純，隨即重複式哼唱〈我就奇怪〉副歌並賦予一段揮之不去的「啊啊啊啊啊～」中毒旋律，最後由團員跳入創作大池中共同完成此曲。
戴上蛙鏡仔細端詳製作人陳君豪與魚丁糸共同製作的〈我就奇怪〉，背後六人的集體創作過程，原先從阿龔的Beat爲底的實驗電子風格，結合團員們各自在樂器，旋律，文字上來回丟了許多元素碰撞，不設框架，可能是戲劇感、搖滾風、Hiphop、Neo Soul Bass、民謠，電子合成聲響、怪奇打擊…等，集各類型音樂元素之大成，創作了ㄧ部像是奇幻電影的歌曲。小威跟馨儀以帶點Hiphop感的節奏鋪陳在底下，阿龔各種魔幻合成器或戲劇感的鋼琴穿越其中，阿福跟家凱又適時點綴了搖滾與民謠的氣味，輔以青峰神來一筆地副歌旋律線條、更以收放自如的歌聲把歌曲帶到最高潮，這樣不受限以新邏輯方式來製作以我就奇怪爲主題的歌，不但很能代表魚丁糸的個性，也讓人能感受到團員這幾年閉關各自吸取的音樂養分。

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#我就奇怪 #池塘怪談 #魚丁糸首張專輯試聽影集
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〈我就奇怪〉

我 像冬眠後醒過來
我 腦袋很混亂
我 浮在半空的狀態
（我看你是全身潰爛）

我 拍拍身上的塵蟎
轉身竟看自己迎面走過來
我 眉頭一皺不簡單
這是 什麼怪談

（不喜歡就不要）

我就奇怪 我就奇怪
我就奇怪 我就

我 滾動人生的轉盤
傳說池塘繞三圈會到未來
我 腦袋像被橡皮擦
一擦 哇！超級白！

（不喜歡就不要看！）

我就奇怪 我人生突然
B級戲劇神展開
我就奇怪 這感覺就像
被自己給踹開

我就奇怪 我就奇怪
（我全家都奇怪）
我就奇怪 我就奇怪

不值得我 不值得你
為了這種笨蛋傷心
（別再傷心 趕快過去）

我就奇怪 我就奇怪
我就奇怪 我就奇怪


▂▂
導演 Director：程偉豪 Wei Hao Cheng
剪輯 Editor：李伯恩 Po-En Lee

曲 Composer：謝馨儀 Claire Hsieh / 吳青峰 Qing Feng Wu / 史俊威 Chun Wei Shih / 龔鈺祺 Yu Chi Kung / 劉家凱 Kay Liu
詞 Lyricist：吳青峰 Qing Feng Wu

製作人 Producer：陳君豪 Howe@成績好工作室
編曲 Arrangement：魚丁糸 oaeen / 陳君豪 Howe

所有樂器 All Instruments：魚丁糸 oaeen
合成器 Synthesizer：陳君豪 Howe
薩克斯風 Sax：謝明諺 Minyen Hsieh
長號 Trombone：宋光清 Qinbone Sung
小號 Trumpet：Daniel Deysher
合音編寫 Backing Vocal Arrangement：布蘭地 Brandy Tien / 吳青峰 Qing Feng Wu 
合音 Backing Vocal：魚丁糸 oaeen

人聲錄音師 Vocal Recording Engineer：葉育軒 Yu Hsuan Yeh / 單為明 Link Shan / 蔡周翰 Chou Han Tsay
樂器錄音師 Instrument Recording Engineer：單為明 Link Shan
管樂錄音師 Brass Recording Engineer：沈冠霖 SHENB
錄音室 Recording Studio：Lights Up Studio / BB Road Studio
混音師 Mixing Engineer：黃文萱 Ziya Huang
混音錄音室 Mixing Studio：Purring Sound Studio

鼓技師 Drum Tech：莊開旭 Cash
錄音助理 Assistant Engineer：于世政 Shih Cheng Yu
製作助理 Production Assistant：沈冠霖 SHENB
 
發行 Published By：環球國際唱片股份有限公司 Universal Music Ltd., Taiwan

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00:00 本集探討：音響的空間校正是什麼？

02:48空間不完美，會有哪些問題？左右音量不平均、結像不精準

05:34如果沒做空間校正，可以靠 Toe-in 調整⋯但有其極限且牽一髮動全身！

07:34空間校正在劇院上使用很久了⋯但在兩聲道世界反應兩極

10:28空間校正在測什麼？各頻段收到的音量大小

12:12有靠擺位技術無法校正的問題？讓空間校正用數位補償處理

13:55如果你的空間不完美⋯空間校正可以讓你省心省力

15:02我喜歡把音響放在客廳，全家一起享受音樂⋯但很少有人的客廳是完美的

16:02空間校正只是各種調音手法的其中之一！非必要，但有時用了會更好

17:35空間校正是高難度技術！失真少、聲音好，才叫「有幫助」

18:54別以為擴大機附送的空間校正就能便宜又好用！專機專用的空間校正比較好聲


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本集主題：「兒科好醫師最新營養功能醫學：預防、治療、照護：兒童異位性皮膚炎、過動、自閉、尿床、身材矮小、體重過輕、糖尿病、白血病」介紹

訪問作者：胡文龍 醫師

內容簡介：
孩子長不高、瘦巴巴、尿床、自閉或過動，
難治的異位性皮膚炎、兒童糖尿病及白血病，
正規現代醫療＋營養功能醫學！

　　孩子長不高、乾巴巴，只好花大錢買轉骨或開脾胃配方、……；孩子過動、自閉而難教養，網路爬文後卻相信錯誤資訊，耽擱最佳治療黃金期……；心疼孩子奇癢無比抓到體無完膚，父母自責遺傳到自己的過敏體質……；生氣孩子尿床多年，原來是生病了……；甚至，還有少數孩子必須終身施打胰島素、面對死亡威脅如癌症等重大疾病……，在現代社會變得越來越多了。

　　治好孩子的關鍵，父母的影響力遠遠超越醫師。這是寫給父母親的兒童營養功能醫學實用書，種種案例與見證都是胡文龍醫師的小病人與病魔奮戰的真實故事，相信能夠讓有健康意識的父母，以及有相同境遇的大小朋友，從作者提供的這些兒童常見疾病的病情分析、診斷方式、整體療法建議等掌握到核心健康知識，最棒的是書中還整理分享了醫學實證過的不用藥對症營養素，幫助為人父母在生活和飲食上懂得聰明地趨吉避凶……。

　　▌撼動兒科醫生的父母提問，２０年後終於可以回答了！
　　▌正規醫療之外，兒童營養功能醫學可以助一臂之力

　　「我應該給小孩特別吃什麼，才會對他的病情有幫助呢？」20年前那一晚病童母親揪心的提問，一時之間把兒科醫師胡文龍給難倒了，只能含糊其詞地回答：「正常吃就好……。」現在，胡文龍醫師終於可以自信滿滿地告訴那位母親答案了。

　　2千5百年前，西方醫學之父希波克拉底曾說過：疾病不是天譴或超自然力量所導致，居住環境、生活習慣及飲食營養才是造成疾病的主因，但現代醫學卻慢慢忘了初衷……。所幸1993年的美籍傑佛瑞‧布蘭德（Jeffery Bland）博士觀察到當前現代醫學的偏剖，於是首創功能醫學的觀念，指出疾病源頭是現代人種種不當行為造成……。

　　這本書是醫者父母心對於病童深厚關愛之作，作者胡文龍醫師將兒科專業與營養功能醫學兩者優點結合，並將看診時苦口婆心分享日常生活等衛教注意事項化為文字，教會家長幫助孩子做自己健康的主人，他知道唯有化解父母種種情緒上的衝擊、給予心理上的支持、教導生活上的典範轉移，才可以幫助孩子大病不復發、難病順利治癒、小病輕鬆化無……。

　　▌長不高或養不胖、尿床、自閉或過動…，問題可大可小
　　▌難治的異位性皮膚炎、兒童糖尿病及兒癌…，永不再復發

　　氣餒孩子體重瘦小總養不胖、苦惱孩子為什麼長不高？……如果不慎吃到含性激素的轉骨成分，容易因性早熟跡象造成骨齡提早成熟，導致生長板提前關閉，將使得長高停滯。

　　注射生長激素並非孩子長高的唯一選擇，書中許多案例都從生活和飲食型態改善做起，長高變壯的成果斐然。例如當改善偏食毛病，多運動且留意飲食內容……；補充孩子缺乏的營養素也很重要，補足鎂離子讓晚上睡得好，有助於身體自產生長激素每晚出現四、五次，當然容易長得高；又例如醫學證實，補充鋅可使瘦小兒童增加身高和體重等等……。

　　孩子皮膚乾粗紅癢的異位性皮膚炎，很容易會因為特定食物、吸入過敏原、溫濕度改變、感染，甚至心理壓力，造成急性發病……，父母看得難受又心疼，真不該如何是好？

　　異位性皮膚炎已確定是由於患者被環境或食物的過敏原激活導致。因此，治療目標在於減緩發癢不適、防止急性發作及減少藥物治療風險，尤其皮膚止癢、保濕、穿著親膚衣物等照護更重要。長期宜並行減少過敏原與加強必要營養素，補充益生菌、魚油、維生素D、維生素C、β-胡蘿蔔素等都有助於改善，達到逐漸減少用藥頻率，甚至不復發。

　　孩子的過動、恍神、迷糊，父母常被氣到飽……，千萬不能置之不理。作者在十年前診斷一位過動兒，但他錯失最佳治療期，事後得知長大後偷錢、說謊、翹家……，甚至吸毒。

　　其實，過動症就是一種慢性疾病，積極治療與否對往後的人生影響很大。初始症狀越嚴重的孩子，早期介入並給予有效的治療，將使症狀持續到成年期的可能性降低。建議要採取共病治療，例如同時治療鼻過敏，並且要增加運動量、嚴格控管3C使用時間，還要排除體內毒素（雙酚A等塑化劑），補充鐵、鎂、維生素D及鋅等體內偏低的營養素。

　　▌孩子健康與否不是天註定，逆轉疾病自己做主！
　　▌不生病的生活實踐術，就藏在點點滴滴細節中

　　疾病不是天註定，但健康也不會平白無故得來！這本寫給孩子的不生病生活實踐術，細數居住環境、生活習慣、飲食營養等不生病實踐術，一一點出看似老生常談之外的健康醫學新知，新進許多醫學研究已經證實吃對住對用對，能對病患產生不亞於現代醫學的治療效果。這樣的最新醫治走向，是許多疾病在正規治療之外，強而有力的輔助治療工具！

　　【不生病健康術的健康基本功】
　　要多到恰到好處：睡得飽、曬太陽、常運動、多喝水、多蔬果、多吃優質蛋白……。

　　要能減少要避免：少糖少油、拒冰品及咖啡因、遠離三毒素（過敏原、環境荷爾蒙、長時間使用3C）……，甚至減少孩子的心理壓力。


作者簡介：胡文龍
現任：
澄清醫院中港院區小兒神經科主任
澄清醫院中港院區小兒科主治醫師
科博特診所主治醫師

經歷 :
國防醫學院醫學系
台北榮總住院總醫師
臨床研究醫師
小兒專科醫師
小兒神經專科醫師
台北榮總兒童腦瘤及癌症治療小組成員
小兒科醫學會會員
小兒神經科醫學會會員
小兒過敏氣喘學會會員
神經科醫學會會員
台灣基因營養功能醫學會會員
嬰兒與母親雜誌多次票選為全國小兒科好醫師

專長 :
癌症疾病：癌症營養輔助療程、靜脈營養注射
營養醫學整合：基因檢測、疾病預防策略、精準醫療
排毒功能異常：肝臟排毒、重金屬及塑化劑檢測與排毒、
免疫異常：自體免疫、過敏、氣喘、異位性皮膚炎、濕疹、免疫力失調、急慢性過敏原檢測
睡眠障礙：睡眠呼吸中止症診斷及治療
神經精神科學：頭痛、失眠、自閉症
兒童營養功能醫學：注意力不集中及過動症、妥瑞氏症、體重過輕過重、癲癇、身高不足

作者粉絲頁： 胡文龍醫師之基因營養功能醫學專頁

出版社粉絲頁：新自然主義



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